Приостановление полномочий генерального директора ооо

Главная страница Форум Гарант

если акционеры ЗАО принимают решение о приостановлении полномочий директора согласно п. 4 ст. 69 ФЗ N 208:

1. достаточно протокола о приостановлении полномочий директора или нужны еще какие либо документы? С протоколом нужно знакомить руководителя полномочия которого приостановлены?

2. форму 14001 надо сдавать? лист З — сведения о лице действующем без доверенности?

3. несет ли единоличный исп. орган, полномочия которого приостановлены, ответственность за налоговоые правонарушения, совершенные в период нахождения его в должности, или наказываться будет новый временный руководитель?

ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ СОВЕТОМ ДИРЕКТОРОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
ПОЛНОМОЧИЙ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА ЯВЛЯЕТСЯ ОТСТРАНЕНИЕМ РАБОТОДАТЕЛЕМ РАБОТНИКА ОТ РАБОТЫ

Совет директоров приостановил полномочия директора акционерного общества до решения вопроса о его полномочиях на общем собрании.
Как должно быть оплачено время до проведения общего собрания? Будет ли данное время признано простоем?

В соответствии со ст. 76 ТК РФ в случаях, предусмотренных федеральными законами, работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника.
Согласно ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (далее — директор, генеральный директор). При этом одновременно с указанными решениями совет директоров обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа.
Следовательно, приостановление полномочий директора акционерного общества влечет за собой его отстранение от выполнения трудовых и иных обязанностей (которые передаются временно исполняющему обязанности директора, генерального директора). Приказ об отстранении от работы директора акционерного общества подписывается лицом, исполняющим обязанности директора.
В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (Федеральным законом от 26.12.95 N 208-ФЗ таких случаев не предусмотрено).
Период неисполнения трудовых обязанностей директором акционерного общества в случае приостановления его полномочий не может быть признан простоем. Данный период, как отмечалось выше, является отстранением работника от работы в соответствии со ст. 76 ТК РФ.

Протокол совета директоров закрытого акционерного общества о приостановлении полномочий генерального директора, назначении временного единоличного исполнительного органа и созыве внеочередного общего собрания акционеров

ПРОТОКОЛ No. _____
заседания Совета директоров
ЗАО «________________________»
г. ___________
«___»__________ ____ г.
Присутствовали: ________________________________________________________.
Всего _____% членов Совета директоров.
Кворум имеется. Собрание правомочно.
Председатель собрания: _________________________________________________.
Повестка дня:
1. Приостановление полномочий Генерального директора ЗАО «_____________».
2. Назначение временного единоличного исполнительного органа ЗАО «______________________».
3. Созыв внеочередного Общего собрания акционеров ЗАО «_________________» и вынесение на рассмотрение Общего собрания акционеров вопроса о досрочном прекращении полномочий Генерального директора и об избрании нового Генерального директора.
Постановили:
1. Приостановить полномочия Генерального директора ЗАО «________________» — _________________________.
Голосовали: за — единогласно.
2. Назначить временно исполняющим обязанности Генерального директора ЗАО «___________________» — _______________________________.
Голосовали: за — единогласно.
3. Созвать внеочередное Общее собрание акционеров ЗАО «_________________» и вынести на его рассмотрение вопрос о досрочном прекращении полномочий Генерального директора ЗАО «__________» ввиду того, что _____________________ (указать причину), а также вопрос о назначении нового Генерального директора ЗАО «_____________».
Голосовали: за — единогласно.
Председатель собрания: ______________________

Вопрос: Совет директоров АО принял решение о приостановлении полномочий генерального директора АО. В каком порядке оформляется такое приостановление полномочий? Выплачивается ли генеральному директору заработная плата в период приостановления полномочий?

Ответ: Приостановление полномочий директора АО по решению совета директоров нельзя безусловно отождествлять с отстранением от работы, влекущим невыплату работнику заработной платы. Существует подход о выплате директору зарплаты в полном объеме в период приостановления полномочий. Также при определенных обстоятельствах данный период может быть квалифицирован как простой. Порядок документального оформления приостановления полномочий законодательством не установлен. В любом случае приостановление полномочий директора как юридический факт должен быть документально оформлен. Например, на основании решения совета директоров АО о приостановлении полномочий генерального директора выбранным одновременно временным единоличным исполнительным органом издается приказ о приостановлении полномочий генерального директора общества.
В приказе следует указать фамилию, имя, отчество и должность работника, основания, по которым приостанавливается его работа, период приостановления работы, порядок оплаты периода приостановления полномочий.

Обоснование: Порядок приостановления полномочий генерального директора акционерного общества предусмотрен ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ).
В п. 4 ст. 69 Закона N 208-ФЗ установлено, что, в том случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, совет директоров, в соответствии с уставом общества, может принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), одновременно с указанным решением совет директоров общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.
Для принятия решения о приостановлении полномочий генерального директора АО необходим кворум в размере в три четверти голосов членов совета директоров общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества (абз. 5 п. 4 ст. 69 Закона N 208-ФЗ).
Таким образом, требования Закона N 208-ФЗ в части документального оформления будут соблюдены, если имеется решение уполномоченного органа — совета директоров о приостановлении полномочий генерального директора, принятое большинством голосов в три четверти голосов членов совета директоров.
Однако при приостановлении полномочий генерального директора АО необходимо руководствоваться не только нормами Закона N 208-ФЗ, но и трудового права, так как руководитель также является работником общества.
Трудовой кодекс РФ не содержит положений о приостановке деятельности единоличного исполнительного органа. Также указанные правовые акты не содержат положений, определяющих порядок оплаты периода, в котором приостановлены полномочия руководителя, или запрет на его оплату. Нормой ст. 76 ТК РФ урегулирован порядок отстранения от должности работника (в том числе и генерального директора).
Между тем судебной практикой выработан подход, согласно которому приостановление полномочий руководителя и отстранение его от должности являются по своей правовой природе различными институтами (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.02.2014 по делу N 33-2402, Кассационное определение Томского областного суда от 23.08.2011 по делу N 33-2681/2011).
Отстранение от работы (недопущение к работе) по существу является отказом работодателя от выполнения своей главной обязанности по трудовому договору — предоставить работу по обусловленной трудовым договором функции (ст. ст. 22, 56 ТК РФ), закон допускает такие действия работодателя в случаях, строго регламентированных законодательством.
Однако Закон N 208-ФЗ не содержит положений, в соответствии с которыми приостановление полномочий генерального директора влечет его отстранение от должности. После приостановления полномочий генерального директора его трудовые отношения с работодателем не прекращаются, работник не имеет возможности поступить на свое рабочее место.
Следовательно, приостановление полномочий директора АО не влечет его безусловное отстранение от должности. А потому при таких обстоятельствах будет справедливым считать, что:
— приостановление полномочий не может быть оформлено как отстранение от работы;
— приостановление полномочий в данном случае, когда указанное прямо не предусмотрено ни ТК РФ, ни Законом N 208-ФЗ, нельзя отождествлять с отстранением от работы, влекущим невыплату работнику заработной платы.
Согласно ст. 2 ТК РФ исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией РФ одним из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений признается в том числе обязанность сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора, включая право работодателя требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя и право работников требовать от работодателя соблюдения его обязанностей по отношению к работникам, трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
В соответствии с ч. 2 ст. 22 ТК РФ работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров.
На основании ст. 56 ТК РФ трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Из содержания ч. 1 ст. 21 ТК РФ следует, что работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы, а также на отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков.
На основании ч. 1 ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) — вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Согласно ст. ст. 135, 136 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором. Заработная плата выплачивается непосредственно работнику, за исключением случаев, когда иной способ выплаты предусматривается федеральным законом или трудовым договором.
В связи с этим существует позиция, что на период приостановления полномочий директора АО последнему подлежит выплата заработной платы в полном объеме.
Данный вывод подтверждается судебной практикой (например, Кассационное определение Томского областного суда N 33-2681/2011, Решение Поспелихинского районного суда Алтайского края 04.07.2013).
Следует отметить, что судебной практикой высказан еще один подход к оформлению и оплате приостановления полномочий директора АО.
Так, Московский городской суд, рассматривая схожие обстоятельства, исходя из правового статуса генерального директора АО как работника общества, который представляет в трудовом правоотношении экономически более слабую сторону, что предопределяет обязанность Российской Федерации как социального государства обеспечивать надлежащую защиту его прав и законных интересов, определил период приостановки полномочий с точки зрения трудового законодательства как простой. А поскольку простой вызван причинами, не зависящими от работодателя и работника, оплата времени простоя оплачивается работнику в размере не менее двух третей тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя (ст. 72.2, ч. 2 ст. 157 ТК РФ) (Апелляционное определение по делу N 33-2402).
Относительно оформления приостановления полномочий директора АО сообщаем.
Порядок документального оформления приостановления полномочий ни Законом N 208-ФЗ, ни ТК РФ не предусмотрен.
В любом случае приостановление полномочий директора как юридический факт должно быть документально оформлено.
На практике приостановление полномочий директора может быть оформлено следующим образом.
На основании решения совета директоров АО о приостановлении полномочий генерального директора выбранному одновременно временному единоличному исполнительному органу рекомендуем издать приказ о приостановлении полномочий генерального директора общества. Унифицированной формы такого документа не утверждено, поэтому общество может разработать ее самостоятельно.
В приказе следует указать фамилию, имя, отчество и должность работника, основания, по которым приостанавливается его работа, а также период приостановления работы. В строке «Основание» следует отразить реквизиты решения совета директоров АО. Одновременно в приказе должен быть зафиксирован порядок оплаты приостановления полномочий директора АО на основании ст. 69 Закона N 208-ФЗ. С приказом о приостановлении полномочий директора нужно ознакомить работника под роспись. При отказе от подписания данного документа составляется соответствующий акт.
Также факт приостановления полномочий (время, причины возникновения) и его оплата оформляются отметками в табеле учета рабочего времени и расчета оплаты труда (форма N Т-12 утверждена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1), письменным уведомлением работника о начале приостановления полномочий, расчетно-платежными ведомостями и другими документами.
Запись о приостановлении полномочий работника не вносится в трудовую книжку.

Л.В. Попова
АКГ «Панацея ПРОФ»
27.01.2017

Современное российское право содержит две возможности отстранения Генерального директора (далее — ГД) от работы без прекращения его полномочий: отстранение от работы в соответствии со ст. 76 ТК РФ и приостановка полномочий в соотв. со ст. 69 ФЗ «Об АО». При этом каждая из указанных возможностей требует дополнительных условий для ее реализации.

Отстранение Генерального директора от работы в соответствии со ст. 76 ТК РФ возможно только при условии возникновения перечисленных в указанной статье обстоятельств и только до момента их устранения.

Для реализации возможности по приостановке полномочий ГД согласно ст. 69 ФЗ «Об АО» необходимо:

  1. Принятие такого решения Советом Директоров (СД).
  2. Наличие в уставе АО норм, согласно которым образование исполнительных органов осуществлялось общим собранием акционеров.
  3. Принятие СД решения о созыве общего собрания акционеров для решения вопроса о прекращении полномочий действующего ГД и избрании нового.

Указанная норма призвана обеспечить возможность акционерного общества нормально функционировать во время, необходимое для созыва внеочередного собрания акционеров.

Возможности приостановки полномочий ГД в ООО по решению общего собрания участников, с последующим его наделением теми же полномочиями, действующее законодательство не содержит.

В этом нет ничего удивительного, поскольку для третьих лиц ГД, сведения о котором, как о действующем, содержатся в ЕГРЮЛ, является лицом, действующим от имени организации на законных основаниях. У третьих лиц нет никаких оснований для сомнений в полномочиях ГД, сведения о котором содержатся в ЕГРЮЛ. Сделки, заключенные им в этот период, будет почти невозможно оспорить.

Статья 174 ГК РФ: «Если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором или положением о филиале или представительстве юридического лица либо полномочия действующего от имени юридического лица без доверенности органа юридического лица ограничены учредительными документами юридического лица или иными регулирующими его деятельность документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или такой орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях».

Между тем закон не содержит прямого запрета на внесение в устав норм, устанавливающих возможность приостановки полномочий ГД в ООО. Из судебной практики можно сделать вывод, что общее собрание участников (единственный участник) не вправе принимать решение о приостановлении полномочий лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, если уставом прямо не предусмотрена возможность принятия такого решения общим собранием.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.10.2011 по делу N А45-1711/2011

«….Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 33 Закона к компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 40 Закона единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Ни уставом Общества, ни положениями Закона к компетенции общего собрания участников не предусмотрено приостановление полномочий единоличного исполнительного органа Общества.

При таких обстоятельствах, учитывая то, что Мукомолова Т.А как директор Общества, подписывая соглашения к кредитному договору, действовала на основании решения участника от 20.10.2010 о назначении ее директором, при наличии соответствующих сведений о ее полномочиях как директора в Едином государственном реестре юридических лиц, а денежные средства были получены Обществом, суд не усмотрел в действиях по выдаче траншей нарушения законодательства. «

Аналогичная судебная практика:

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.04.2011 по делу N А42-3733/2010

«…Удовлетворяя иск, суд первой инстанции сделал вывод о том, что единственный участник Общества не вправе приостанавливать полномочия единоличного исполнительного органа. Кроме того, участник Общества, не являясь его директором, не вправе действовать от имени Общества и выдавать доверенности.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 33 Закона к компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие

решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В подпункте 11.2.4 статьи 11 устава Общества установлено, что избрание и досрочное прекращение полномочий генерального директора относятся к исключительной компетенции общего собрания участников Общества. При этом ни уставом Общества, ни положениями Закона к компетенции общего собрания участников не отнесено решение вопроса о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа Общества.

При таких обстоятельствах следует согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что обжалуемое решение Барсегяна А.Д. в части приостановления полномочий единоличного исполнительного органа не соответствует положениям Закона и устава Общества, а выводы апелляционного суда об обратном являются ошибочными. «

Мое личное резюме: я бы не рекомендовала, в силу вышеуказанных причин, вносить в устав предложенные нормы. Но явного противоречия с нормами действующего права в этой ситуации не будет, и в случае чего, даст участникам чуть больше возможностей взыскать с ГД причиненный ООО ущерб, в случае заключения им в этот период сделок, не одобренных ОСУ.

Источники: http://forum.garant.ru/?read,7,1149217, http://obrazcidogovorov.ru/2018/vopros_otvet/zakluhenie_dogovora/18/page174.html, http://www.xn--d1acsjjn5f.xn--80adxhks/index.php/articles/25-priostanovka-polnomochiy-generalnogo-direktora

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *