Письмо юристу для проверки договора

24.05.2015 — «Правовая экспертиза» или на что необходимо обратить внимание в проекте договора, который прислал вам контрагент?

///// Существует два способа согласовать с будущим контрагентом условия договора: самостоятельно разработать собственный проект или, получить и проверить проект, подготовленный контрагентом.

///// Первый из этих способов – лучше, так как позволяет заранее подготовить такой текст соглашения, который, изначально, в максимальной степени, защищает интересы стороны.

///// Однако, как показывает практика, часто приходится работать над проверкой проектов договоров, присланных контрагентом.

///// Часто используемое понятие «правовая экспертиза договора», можно определить, как детальное изучение и оценка условий проекта договора лицом, обладающим соответствующими специальными познаниями в определенной сфере деятельности, на предмет соответствия установленным в данной сфере деятельности нормам и правилам, в целях исключения и/или минимизации имеющихся рисков наступления неблагоприятных правовых последствий для сторон договора в случае его заключения.

///// Как правило, такие «глобальные» вопросы, как цена договора, количество поставленного товара, график оплат, решаются руководством организации.

///// В компетенцию юристов организации, входит правовая экспертиза проекта.

///// В самом начале важно проверить, включены ли в проект договора условия, которые названы в законе или иных нормативных правовых актах, как существенные для данного вида договора, для того, чтобы исключить риск, что суд может признать договор незаключенным, а значит, не порождающим правовых последствий для сторон.

///// Для разных видов договора перечень существенных условий будет разным, однако в любом случае к таким условиям относится предмет договора. Поэтому особое внимание при согласовании договоров обращают на то, как сформулирован предмет. Кроме того, необходимо сразу проверить, соответствует ли предмет наименованию договора, для того, чтобы исключить возникновения проблемы правовых последствий.

///// Например, речь в договоре идет о фактическом оказании услуг (консультационных), а договор при этом назван договором подряда. Предмет этих двух договоров, вроде бы один и тот же, но правовые последствия будут разными. При этом, в случае возникновения спора с контрагентом, то суд применит к такому договору те нормы законодательства, которые соответствуют его сути, а не названию.

///// Важно, также проверить, включены ли в договор сведения об учредительных документах контрагента и иных документах, которые нужно запросить у контрагента заранее. К таким документам (помимо учредительных документов), как правило, относятся:
///// — документы, подтверждающие полномочия лица, которое будет подписывать договор (доверенность на подписание договора; полномочия лица, выдавшего такую доверенность; ограничения полномочий на подписание отдельных видов сделок, которые могут быть установлены уставом);
///// — свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и о присвоении идентификационного номера налогоплательщика (свидетельство ИНН);
///// — свидетельство о государственной регистрации юридического лица или свидетельство о регистрации индивидуального предпринимателя).

///// Обязательно нужно проверить, правильно ли указаны в договоре реквизиты всех этих документов, т.к. можно столкнуться с техническими ошибками в наименовании реквизитов, а иногда это может быть сделано и умышлено.

///// Важным этапом является проверка сведений, необходимых для исполнения обязательств сторон. Указание в договоре, например, неправильных банковских реквизитов одной из сторон может привести к тому, что организация допустит ошибку при перечислении денежных средств. В связи с этим, ее контрагент сможет предъявить претензию о неисполнении обязанности по оплате оказанных услуг, выполненных работ или поставленного товара.

///// В ходе правовой экспертизы проекта договора может выясниться, что его положения противоречат императивным нормам закона.

///// Например, т.н. «отказ» от судебной защиты – «Стороны обязуются решать все возникшие споры только путем переговоров». Такое условие недействительно, т.к. право на обращение за защитой нарушенных прав и законных интересов гарантировано законом.

///// Проект договора желательно проверять на соответствие не только действующему законодательству, но и законам, которые могут (запланированы) быть приняты в будущем, путем мониторинга.

///// Это важно, т.к., если после заключения договора будет принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, то по общему правилу в такой ситуации положения заключенного договора сохраняют силу, но только за исключением случаев, когда в законе прямо установлено, что его действие распространяется на ранее заключенные договоры.

///// Кроме того, необходимо проверить, не противоречат ли одни условия договора другим, т.к. наличие таких противоречий может привести к признанию договора незаключенным или недействительным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 января 2008 г. по делу № А56-14988/2004).

///// Важно проверить проект договора на предмет того, будет ли он для какой-либо из сторон сделкой с заинтересованностью или крупной сделкой, для соблюдения необходимой процедуры одобрения сделки.

///// Значимым будет положение о подсудности. По общему правилу ст. 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) подсудность устанавливается по местонахождению или местожительству ответчика. Для некоторых видов споров вопрос о подсудности решается иначе: например, иски о правах на недвижимое имущество предъявляются в арбитражный суд по местонахождению этого имущества.

///// Однако стороны в договоре могут изменить подсудность, установленную АПК РФ, за исключением отдельных случаев, когда закон прямо запрещает это (т.н. «исключительная подсудность»).

///// Часто, одна сторона навязывает подсудность, которая будет ей выгодна.

///// Особое внимание нужно обратить на случаи, когда контрагент предлагает передать споры на рассмотрение того или иного третейского суда. Может оказаться, что данный третейский суд создан специально под реализацию интересов контрагента.

///// Также, положение о подсудности может существенно осложнить защиту своих прав, если стороны находятся в разных регионах и при этом заранее договорились рассматривать все споры в арбитражном суде одного из этих регионов (независимо от того, кто будет истцом или ответчиком в споре).

Юридическая проверка договора – очень важный этап при заключении контракта. Она помогает четко определить возникающие правоотношения между сторонами договора, установить права и обязанности лиц, участвующих в этих правоотношениях, а также выявляет возможные риски и негативные последствия, вытекающие из условий договора. Таким образом, можно считать, что правовой анализ договора является залогом успешной сделки.

Как показывает практика, довольно часто в проекте договора стороны не учитывают ранее достигнутые устные договоренности и итоги переговоров, что позволяет им в дальнейшем отказываться от своих обещаний и заверений, ссылаясь на текст уже заключенного контракта.

Чтобы избежать подобных ситуаций и не подвергать опасности свой бизнес Агентство юридических услуг «АСТРЕЯ» рекомендует воспользоваться услугой юридической проверки договора. Наши юристы проведут экспертизу представленного договора, проверят его на соответствие действующему законодательству Российской Федерации, и проанализируют все возможные риски при заключении договора и неисполнении его условий.

Связаться со специалистами Агентства «АСТРЕЯ» Вы можете по телефону: +7(495) 646-29-36 или по электронной почте: [email protected]

СТОИМОСТЬ УСЛУГ ПО ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРОВЕРКЕ ДОГОВОРА

Услуга Стоимость
Юридическая проверка договора для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от 10 000 руб.
Юридическая проверка договора для физических лиц от 5 000 руб.

Для определенных видов договоров в соответствии с действующим законодательством РФ установлены свои существенные условия, которые обязательно должны фигурировать в тексте того или иного договора. Для договоров подряда такими условиями, например, являются начальный и конечный сроки выполнения работ, для договоров купли-продажи существенными условиями являются наименование, количество, ассортимент и цена продаваемого товара, а для договоров аренды таким условием признается срок аренды. Несоблюдение таких обязательных условий в дальнейшем может повлечь признание заключенного договора недействительным.

Своевременно проведенный анализ договора позволит выявить и устранить его ошибки и нежелательные формулировки, а также внести в договор необходимые правки и дополнения. Также экспертиза договора проводится для того, чтобы исключить возможность заключения договора на крайне невыгодных условиях для одной из сторон правоотношений. Грамотно с юридической точки зрения составленный договор позволит соблюсти все права и интересы клиента, а в случае возникновения спора станет эффективным инструментом защиты прав и законных интересов в суде.

ЧТО ВКЛЮЧАЕТ В СЕБЯ УСЛУГА ПО ПРОВЕРКЕ ДОГОВОРА?

Процедура юридической проверки договора, как правило, является стандартной, однако анализ каждого конкретного договора предполагает знание его специфики и индивидуальных особенностей.

Юристы Агентства «АСТРЕЯ» при оказании услуги по экспертизе договора придерживаются следующих этапов:

  • определяют тип договора (смешанный, публичный, предварительный, договор присоединения или договор в пользу третьего лица);
  • анализируют законодательную и нормативную базу, а также сложившуюся судебную практику, применимую к определенному типу контрактов;
  • выявляют соответствие условий договора вышеназванным критериям;
  • проверяют полномочия лиц, указанных в договоре, на заключение договора;
  • вносят предложения и рекомендации, направленные на изменение текста контракта, добавление или исключение из него определенных условий;
  • составляют проект дополнительного соглашения и (или) протокола разногласий к договору с целью урегулирования спорных моментов, вытекающих из условий договора.

ГАРАНТИЯ КАЧЕСТВА УСЛУГ ОТ АГЕНТСТВА «АСТРЕЯ»

Наша компания специализируется также на экспертизе уже заключенных договоров. Такой вид правовой помощи актуален, если контракт является долгосрочным, а также в случае, если контрагенты планируют его пролонгировать на следующий период. Также юридический анализ действующих договоров помогает выявить и, при необходимости, внести корректировки или исключить спорные пункты, содержащиеся в тексте таких соглашений.

Наши специалисты являются профессионалами в вопросах договорного права. Многолетний опыт работы позволяет осуществлять экспертизу различных видов договоров, а также оказывать правовое содействие на этапе составления, заключения и регистрации юридически значимых документов.

Агентство юридических услуг «АСТРЕЯ» гарантирует профессиональное решение поставленных задач, индивидуальный подход к каждому клиенту и сжатые сроки выполнения своих обязательств.

Вопрос-ответ по теме

Установлено ли в законодательстве исчерпывающий перечень обязанностей юриста на предприятии? Что конкретно должен смотреть юрист при согласовании договора, за какие разделы он несет ответственность?

В законодательстве отсутствует перечень обязанностей юриста. Этот перечень определяет работодатель трудовым договором или должностной инструкцией. То, за какие разделы договора несет ответственность юрист при согласовании, определяется внутренними документами организации.

Гость, знакомьтесь — Правобот!

«Процедура согласования договоров, как правило, предусмотрена положением о договорной работе. Если в компании нет такого единого документа, обязательного для всех подразделений компании и охватывающего все аспекты работы с договорами, процедуру их согласования можно утвердить в качестве отдельного локального акта. Наконец, если и это по каким-то причинам невозможно или нежелательно, стоит написать хотя бы памятку для целей внутреннего использования сотрудниками юридического отдела.

В таком положении (или памятке) надо описать, кто из сотрудников компании должен принимать участие в согласовании тех или иных договоров. Круг лиц, участвующих в согласовании договора, зависит от таких факторов, как его предмет, условия оплаты, ответственность сторон и существенные условия.

Кроме того, надо учитывать, что отдельные договоры в компании могут потребовать согласования вне стандартной процедуры – в каждом таком случае решение о круге лиц, участвующих в согласовании, надо принимать отдельно. Но основные правила для таких нестандартных процедур тоже лучше установить заранее.

О том, как организовать процесс согласования технически, см. Как визировать документы.

Как установить стандартную процедуру

Есть несколько общих правил, которые нужно закрепить в положении о договорной работе или (при отсутствии такого документа) просто соблюдать при работе с договорами.

Правило 1. Любой договор должен быть согласован с юристами, бухгалтерией и финансовой службой. При этом бухгалтерия проверяет соответствие договора налоговому законодательству и возможности бухгалтерского оформления всех предусмотренных транзакций. А финансовая служба отслеживает финансовые риски и бюджет планируемых действий.

Правило 2. «Глубина» проверки договора юристом зависит от того, используются ли в компании заранее разработанные типовые договоры.

Если типовой договор не защищен от изменений, то юридическому отделу необходимо сравнить итоговый вариант с заранее согласованным образцом, чтобы убедиться, что в договоре не появилось условий, противоречащих интересам компании.

Если типовой договор защищен от изменений, то юридическому отделу нужно убедиться, что к договору не приложены несогласованные протоколы разногласий.

Нетиповые договоры юристы согласовывают всегда.

Правило 3. Исходя из предмета договора и его условий юристы должны решить, дополнительное согласование со стороны каких именно отделов нужно. Например:

услуги по обучению,

Услуги связи и информации

Предмет договора Отдел, участвующий в согласовании
Рекламные услуги Маркетинг
Административная служба или
отдел персонала – в зависимости
от того, на кого возложена организация
таких мероприятий
Информационно-технический отдел

Как учесть особенности согласования отдельных видов договоров

Выше описаны общие правила для стандартного процесса согласования договоров.

Помимо этого желательно заранее предусмотреть особые ситуации, которые могут иметь важное значение с учетом специфики вашей компании.

Пример правила о частном случае согласования договора

«2.12. В случае необходимости проект договора должен быть согласован с другими заинтересованными структурными подразделениями ООО «Приоритет» в зависимости от вида и содержания договора. В частности, проект договора, содержащий условия о передаче контрагенту по договору сведений, являющихся коммерческой тайной, проект договора, заключаемого с иностранными юридическими и физическими лицами, а также с контрагентами, которые ранее не состояли в договорных отношениях с ООО «Приоритет», должны быть согласованы со службой безопасности ООО «Приоритет»» (см. образец положения о договорной работе).

Однако на согласование могут поступать соглашения, которые не будут укладываться ни в стандартные процедуры, ни в заранее предусмотренные нестандартные. В этом случае юристу необходимо принять решение о том, достаточно ли лиц, указанных в положении, для определения максимального количества возможных рисков, связанных с заключением договора.

В частности, если компания планирует подписать нетиповой договор, разработанный юридическим отделом, всегда нужно проверять, необходима ли для его заключения дополнительная экспертиза специалиста, не указанного в положении о договорной работе. Приведем несколько примеров.

Договоры подряда и возмездного оказания услуг.

При заключении договора строительного подряда, договоров на ремонтные работы и обслуживание оборудования всегда нужно проводить дополнительные экспертизы. Для этого нужно обращаться в отдел, который инициировал заключение договора, а также к специалисту по охране труда и инженерам, которые будут заниматься этими вопросами.

Аналогичным образом в случае заключения договоров возмездного оказания услуг нужно уточнять у отдела, который направил договор на согласование, все ли условия договора им известны и какие дополнительные риски могут возникнуть.

Отдел, инициирующий заключение договора, должен сообщить, какие дополнительные риски, связанные с приобретаемым имуществом, могут возникнуть. Также инициаторы заключения договора должны сообщить, эксперты каких отделов, с их точки зрения, должны участвовать в обсуждении условий сделки.

Чаще всего необходимость проведения дополнительных консультаций возникает в связи с согласованием договоров удаленных обособленных подразделений – у них свой бюджет, поэтому они самостоятельно заключают все виды договоров, включая нетиповые, по каждому из которых нужно принять решение о необходимости дополнительной экспертизы.».

Бесплатные конференции в регионах

Самые популярные рекомендации в Системе Юрист в этом месяце

Восемь опасных условий договоров аренды, услуг и подряда
Смотрите, какие условия суды чаще всего оценивают по-разному. Возьмите в договор безопасные формулировки таких условий. Используйте позитивную практику, чтобы убедить контрагента включить условие в договор, а негативную – чтобы убедить отказаться от условия.

Как судиться с приставами: алгоритм работы
Оспаривайте постановления, действия и бездействие пристава. Освобождайте имущество от ареста. Взыскивайте убытки. В этой рекомендации все, что нужно: четкий алгоритм, подборка судебной практики и готовые образцы жалоб.

Как налоговая на самом деле проверяет сведения в ЕГРЮЛ
Читайте восемь негласных правил регистрации. Основано на показаниях инспекторов и регистраторов. Подойдет для компаний, которым ИФНС поставила метку о недостоверности.

20 новых правовых позиций судов о взыскании судебных расходов
Свежие позиции судов по неоднозначным вопросам взыскания судебных расходов в одном обзоре. Проблема в том, что множество деталей до сих пор не прописано в законе. Поэтому в спорных случаях ориентируйтесь на судебную практику.

Обзор практики по уведомлению контрагентов
Отправляйте уведомление на сотовый, по e-mail или бандеролью.

Источники: http://ooo-uss.ru/1/public/88-pravovaya-ekspertiza-ili-na-chto-neobhodimo-obratit-vnimanie-v-proekte-dogovora-kotoryy-prislal-vam-kontragent.html, http://aastrea.ru/juridicheskaja-proverka-dogovora, http://www.law.ru/question/84046-na-chto-doljen-obratit-vnimanie-yurist-pri-soglasovanii-dogovor

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *